В этой статье рассмотрены типовые формы договоров купли-продажи судна, показано, какие основные моменты необходимо проверить перед покупкой судна, показано, как осуществляется оплата при продаже судна и как передается судно и его документы.
Даны рекомендации по выбору арбитража или медиации для урегулирования споров из договора купли-продажи судна и урегулирования преддоговорных разногласий.
Даны рекомендации, касающиеся выбора применимого права, рекомендации по разработке учебного курса о договоре купли-продажи судна.
1. Типовой договор международной купли-продажи судна
В международных сделках с морскими судами продавцы и покупатели регулярно используют типовые формы договоров. Наиболее популярным остается Меморандум о соглашении о купле-продаже судов (сокращенно SALE FORM – форма, созданнаяНорвежской ассоциацией судовых брокеров и изданная Балтийским и международным морским советом (BIMCO)). Этот типовой договор был впервые выпущен в 1956 году, затем в него вносились поправки в 1966, 1983, 1986 и 1987 годах. Последняя редакция была выпущена в 2012 году.
SALE FORM состоит из 18 статей, а именно:
1) Цена покупки
2) Депозит
3) Оплата
4) Осмотр судна
5) Время и место передачи судна и уведомления
6) Осмотр водолазами/Сухой док
7) Запасные части, бункеры и другие предметы на судне
8) Документация
9) Обременения
10) Налоги, сборы и расходы
11) Состояние при передаче
12) Название/маркировка
13) Нарушение договора покупателями
14) Нарушение договора продавцами
15) Представители покупателей
16) Право и арбитраж
17) Уведомления
18) Действие соглашения
В 2022 году BIMCO выпустили новую форму, названную SHIPSALE 2022, в которую добавлены некоторые новшества.
Основные изменения следующие, в частности добавлены:
Есть и другие изменения. Новая форма пока не прижилась, так как требуется ее проверка в судебной практике.
2. Проверка судовладельца
Важнейшим юридическим вопросом международной сделки с морским судном является проверка законности владения. Покупателю необходимо выяснить, является ли продавец настоящим судовладельцем. В некоторых случаях продавец может и не быть владельцем судна.
Например:
3. Обременения судна
Вторым наиболее важным вопросом международной сделки с морским судном является вопрос об обременениях судна. Покупателю необходимо знать, является ли судно предметом ипотеки, морского залога, обременено ли оно иным финансовым обязательством.
Иногда правительства или финансовые учреждения могут инвестировать средства в строительство судна. После этого инвесторы могут стать совладельцами с долейвладения, равной доле первоначальных капиталовложений. Эти обстоятельства могут быть указаны в Свидетельстве о регистрации судна.
Покупателю необходимо попросить продавца предоставить всю информацию и документы, связанные с его финансовыми обязательствами и непогашенными долгами.
4. Оплата покупки морского судна
Согласно международной практике, полная оплата за судно производится одновременно с передачей судна и сопутствующих документов.
Продавец и покупатель часто открывают совместный счет в банке-посреднике в третьей стране. Цель этого совместного счета: покупатель переводит депозит, чтобы доказать наличие денег для оплаты. Покупатель не может снять деньги без согласования с продавцом и наоборот. На этом основании продавец передает судно и соответствующие документы покупателю. После завершения процесса передачи судна, покупатель передает деньги продавцу.
Для депозита может быть использован счет юридической фирмы или счет судового брокера или другой организации, согласованный двумя сторонами, также может использоваться банк-посредник.
5. Передача судна
Передача и приемка морского судна и документов связаны с понятием «Closing meeting», что означает встречу для решения всех сопутствующих продаже вопросов. День «Closing meeting» — это день, когда продавец физически доставляет судно и его документы покупателю, а деньги передаются частично или полностью продавцу. В момент передачи судна покупателю необходимо осмотреть судно, оценить его техническое состояние. В момент передачи документов покупателю необходимо проверить их действительность и законность.
К важным документам относятся:
После того, как покупатель получит все документы на судно, а продавец получит средства в оплату покупки, две стороны подпишут протокол сдачи-приемки, в котором они признают, что все обязательства двух сторон выполнены.
6. Страхование и передача рисков
Судно должно быть застраховано на все время его рабочей жизни, включая страхование корпуса и механизмов, а также страхование защиты и возмещения убытков (P&I). В момент снятия судна с учета в регистрирующем органе страны, национальность которого имеет судно, действие текущих страховых полисов судна прекращается. Следовательно, покупателю необходимо немедленно приобрести новое страхование для судна.
Во избежание риска при передаче судна судовладелец часто переводит судно в безопасное место причала и прекращает все операции с судном.
Согласно SALE FORM переход риска судна от продавца к покупателю начинается с момента, когда покупатель получает судно, а продавец получает все деньги. Следовательно, чем ближе эти два момента, тем легче выявить переход риска на судно. В связи с этим, совместный счет считается наиболее безопасным способом оплаты.
7. Применимое законодательство и разрешение споров
Продавцу и покупателю необходимо согласовать применимое право для договора купли-продажи судна и орган по разрешению споров.
В SALE FORM и SHIPSALE 2022 в качестве применимого права рекомендуется английское право, а в качестве организации по разрешению споров – Лондонская ассоциация морских арбитров (LMAA).
Если мы избираем иное применимое право, не английское, а например, российское, то необходимо проверить, как те или иные базовые части проформы будут действовать по российскому праву, изучить применимую судебную, арбитражную практику.
Если и продавец, и покупатель – российские лица, или одна из сторон – российское лицо, находящееся под санкциями, то арбитражная оговорка может не сработать. В случае спора между такими сторонами, спор может быть принят в российском государственном суде с высокой долей вероятности.
Качество рассмотрения подобных споров в государственных судах оставляет желать лучшего, поскольку обычные судьи не являются профессионалами в морских спорах. Кроме того, если одна из сторон связана с государственными органами, то в государственном суде будет вряд ли возможным добиться нейтрального рассмотрения спора.
В связи с этим в международной проформе можно предусмотреть многоуровневую арбитражную оговорку и выбрать в качестве альтернативы российские арбитражные институты (МАК при ТПП РФ, РАЦ, иные) или арбитражные институты нейтральной для сторон страны.
В названных выше международных проформах купли-продажи морского судна не предусмотрен такой инструмент разрешения споров как медиация. Между тем, этот инструмент приносит гораздо больше удовлетворения сторонам чем арбитраж или суд, дает сторонам больше выбора и свободы в разрешении их спора. Рекомендуется включать в международные договоры купли-продажи судна оговорку о проведении процедуры медиации.
Медиатор может помочь сторонам как на этапе заключения договора, так и в ходе его исполнения. Медиатор в отличие от юриста или брокера – нейтральное лицо по отношению к покупателю и продавцу, он действует исходя из того, что обе стороны находятся в равном положении и интересы обеих сторон должны быть соблюдены в договоре и в ходе его исполнения. Это дает весомое преимущество медиатору как посреднику в заключении и исполнении договора купли-продажи морского судна на международном рынке.
8. Рекомендации
В России увеличивается объем строительства судов, и понимание международных морских правил, касающихся сделок с судами, необходимо для снижения юридических рисков и минимизации ущерба для компаний.
Поскольку купля-продажа морского судна является сделкой со многими особыми юридическими и техническими факторами, положений о договоре купли-продажи имущества в гражданском законодательстве недостаточно. В России необходимо создать собственные стандартные договоры купли-продажи судов или адаптировать имеющиеся международные проформы с учетом мнения профессионального сообщества и на базе ассоциаций морских специалистов.
В российских университетах студентов не обучают особенностям купли-продажи морских судов. Это может быть очень полезным для студентов юридических, экономических факультетов как в «морских» вузах, так и в вузах более широкого спектра в рамках курса о морском праве. Ассоциации морских специалистов могли бы создавать частные курсы по подготовке международных договоров купли-продажи судна. В рамках курса можно быть бы анализировать имеющиеся международные проформы и учиться готовить свои собственные договоры.
В международные проформы купли-продажи судов рекомендуется включать многоуровневую оговорку об арбитраже и медиации с учетом национальности сторон и международных санкций.
Например, можно рекомендовать оговорку об арбитраже и медиации, разработанную на основе правил о медиации ЮНСИТРАЛ и рекомендованную российским Центром медиации “Solis”:
«1. Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора, либо любых нарушений, прекращения его действия или его недействительности подлежат разрешению в рамках медиации в соответствии с Правилами медиации Центра медиации “Solis”.»
Примечание. Сторонам следует рассмотреть вопрос о включении следующих формулировок:
a) год принятия варианта Правил;
b) стороны договариваются о том, что процедуру будет вести один медиатор, назначенный по согласию сторон в течение 30 дней после заключения соглашения о медиации, а если стороны не могут прийти к соглашению - назначенный Центром медиации “Solis”;
c) языком процедуры медиации является…;
d) местом проведения медиации является… .
«2. Если спор или любая его часть не урегулируются в течение 60 дней после обращения с просьбой о медиации в соответствии с настоящими Правилами, то стороны договариваются об урегулировании любых остающихся вопросов посредством арбитража в соответствии с _______________(указываются правила арбитража).»
Примечание. Сторонам следует рассмотреть вопрос о включении следующих формулировок:
a) назначающим органом является (название учреждения или фамилия лица, например, МАК при ТПП РФ, Российский арбитражный центр, иное учреждение или лицо);
b) количество арбитров будет составлять (один или три);
с) местом арбитража является (город и страна);
d) языком арбитража является… .
Иллюстрация: Круизный лайнер "Александр Пушкин", СССР
Даны рекомендации по выбору арбитража или медиации для урегулирования споров из договора купли-продажи судна и урегулирования преддоговорных разногласий.
Даны рекомендации, касающиеся выбора применимого права, рекомендации по разработке учебного курса о договоре купли-продажи судна.
1. Типовой договор международной купли-продажи судна
В международных сделках с морскими судами продавцы и покупатели регулярно используют типовые формы договоров. Наиболее популярным остается Меморандум о соглашении о купле-продаже судов (сокращенно SALE FORM – форма, созданнаяНорвежской ассоциацией судовых брокеров и изданная Балтийским и международным морским советом (BIMCO)). Этот типовой договор был впервые выпущен в 1956 году, затем в него вносились поправки в 1966, 1983, 1986 и 1987 годах. Последняя редакция была выпущена в 2012 году.
SALE FORM состоит из 18 статей, а именно:
1) Цена покупки
2) Депозит
3) Оплата
4) Осмотр судна
5) Время и место передачи судна и уведомления
6) Осмотр водолазами/Сухой док
7) Запасные части, бункеры и другие предметы на судне
8) Документация
9) Обременения
10) Налоги, сборы и расходы
11) Состояние при передаче
12) Название/маркировка
13) Нарушение договора покупателями
14) Нарушение договора продавцами
15) Представители покупателей
16) Право и арбитраж
17) Уведомления
18) Действие соглашения
В 2022 году BIMCO выпустили новую форму, названную SHIPSALE 2022, в которую добавлены некоторые новшества.
Основные изменения следующие, в частности добавлены:
- возможность указывать поручителей,
- положения о санкциях и коррупции,
- положение о конфиденциальности,
- положение о возможности заключать договор с помощью электронных средств связи и
- положение о минимальном сроке действия классификационных свидетельств.
Есть и другие изменения. Новая форма пока не прижилась, так как требуется ее проверка в судебной практике.
2. Проверка судовладельца
Важнейшим юридическим вопросом международной сделки с морским судном является проверка законности владения. Покупателю необходимо выяснить, является ли продавец настоящим судовладельцем. В некоторых случаях продавец может и не быть владельцем судна.
Например:
- Судовладелец подписал соглашение с брокером, чтобы дать брокеру право найти покупателя, провести переговоры и продать судно от имени судовладельца.
- Судовладелец подписал бербоут-чартер с фрахтователем, и фрахтователь имеет право найти покупателя, провести переговоры и продать судно.
- Судовладелец подписал договор управления судном с менеджером, и этот договор содержит положение о коммерческом управлении. Таким образом, менеджер может найти покупателя, провести переговоры и продать судно от имени судовладельца.
- Судно может быть арендовано по многим договорам фрахтования, и стороны таких договоров называются субфрахтователями. Это означает, что судно можно сдавать в субаренду много раз и между судовладельцем и последним фрахтователем может быть несколько субфрахтователей. Как следствие, для покупателя очень важна идентификация настоящего судовладельца.
3. Обременения судна
Вторым наиболее важным вопросом международной сделки с морским судном является вопрос об обременениях судна. Покупателю необходимо знать, является ли судно предметом ипотеки, морского залога, обременено ли оно иным финансовым обязательством.
Иногда правительства или финансовые учреждения могут инвестировать средства в строительство судна. После этого инвесторы могут стать совладельцами с долейвладения, равной доле первоначальных капиталовложений. Эти обстоятельства могут быть указаны в Свидетельстве о регистрации судна.
Покупателю необходимо попросить продавца предоставить всю информацию и документы, связанные с его финансовыми обязательствами и непогашенными долгами.
4. Оплата покупки морского судна
Согласно международной практике, полная оплата за судно производится одновременно с передачей судна и сопутствующих документов.
Продавец и покупатель часто открывают совместный счет в банке-посреднике в третьей стране. Цель этого совместного счета: покупатель переводит депозит, чтобы доказать наличие денег для оплаты. Покупатель не может снять деньги без согласования с продавцом и наоборот. На этом основании продавец передает судно и соответствующие документы покупателю. После завершения процесса передачи судна, покупатель передает деньги продавцу.
Для депозита может быть использован счет юридической фирмы или счет судового брокера или другой организации, согласованный двумя сторонами, также может использоваться банк-посредник.
5. Передача судна
Передача и приемка морского судна и документов связаны с понятием «Closing meeting», что означает встречу для решения всех сопутствующих продаже вопросов. День «Closing meeting» — это день, когда продавец физически доставляет судно и его документы покупателю, а деньги передаются частично или полностью продавцу. В момент передачи судна покупателю необходимо осмотреть судно, оценить его техническое состояние. В момент передачи документов покупателю необходимо проверить их действительность и законность.
К важным документам относятся:
- Договор купли-продажи морского судна в форме, регистрируемой в государстве флага покупателя, подтверждающий передачу права собственности на судно и указывающий, что судно свободно от всех ипотек, обременений и морских залогов или любых других долгов;
- Доказательства того, что все необходимые корпоративные одобрения и другие согласования были предприняты продавцом для разрешения исполнениядоговора;
- Доверенности представителей продавца и покупателя, нотариально удостоверенные или апостилированные;
- Свидетельство о регистрации, выданное компетентным органом государства флага на дату продажи, подтверждающее право собственности продавца на судно и отсутствие зарегистрированных обременений и залогов;
- Свидетельство об исключении судна из судового реестра или другое официальное свидетельство об исключении, соответствующее судовому реестру на момент продажи;
- Счета.
После того, как покупатель получит все документы на судно, а продавец получит средства в оплату покупки, две стороны подпишут протокол сдачи-приемки, в котором они признают, что все обязательства двух сторон выполнены.
6. Страхование и передача рисков
Судно должно быть застраховано на все время его рабочей жизни, включая страхование корпуса и механизмов, а также страхование защиты и возмещения убытков (P&I). В момент снятия судна с учета в регистрирующем органе страны, национальность которого имеет судно, действие текущих страховых полисов судна прекращается. Следовательно, покупателю необходимо немедленно приобрести новое страхование для судна.
Во избежание риска при передаче судна судовладелец часто переводит судно в безопасное место причала и прекращает все операции с судном.
Согласно SALE FORM переход риска судна от продавца к покупателю начинается с момента, когда покупатель получает судно, а продавец получает все деньги. Следовательно, чем ближе эти два момента, тем легче выявить переход риска на судно. В связи с этим, совместный счет считается наиболее безопасным способом оплаты.
7. Применимое законодательство и разрешение споров
Продавцу и покупателю необходимо согласовать применимое право для договора купли-продажи судна и орган по разрешению споров.
В SALE FORM и SHIPSALE 2022 в качестве применимого права рекомендуется английское право, а в качестве организации по разрешению споров – Лондонская ассоциация морских арбитров (LMAA).
Если мы избираем иное применимое право, не английское, а например, российское, то необходимо проверить, как те или иные базовые части проформы будут действовать по российскому праву, изучить применимую судебную, арбитражную практику.
Если и продавец, и покупатель – российские лица, или одна из сторон – российское лицо, находящееся под санкциями, то арбитражная оговорка может не сработать. В случае спора между такими сторонами, спор может быть принят в российском государственном суде с высокой долей вероятности.
Качество рассмотрения подобных споров в государственных судах оставляет желать лучшего, поскольку обычные судьи не являются профессионалами в морских спорах. Кроме того, если одна из сторон связана с государственными органами, то в государственном суде будет вряд ли возможным добиться нейтрального рассмотрения спора.
В связи с этим в международной проформе можно предусмотреть многоуровневую арбитражную оговорку и выбрать в качестве альтернативы российские арбитражные институты (МАК при ТПП РФ, РАЦ, иные) или арбитражные институты нейтральной для сторон страны.
В названных выше международных проформах купли-продажи морского судна не предусмотрен такой инструмент разрешения споров как медиация. Между тем, этот инструмент приносит гораздо больше удовлетворения сторонам чем арбитраж или суд, дает сторонам больше выбора и свободы в разрешении их спора. Рекомендуется включать в международные договоры купли-продажи судна оговорку о проведении процедуры медиации.
Медиатор может помочь сторонам как на этапе заключения договора, так и в ходе его исполнения. Медиатор в отличие от юриста или брокера – нейтральное лицо по отношению к покупателю и продавцу, он действует исходя из того, что обе стороны находятся в равном положении и интересы обеих сторон должны быть соблюдены в договоре и в ходе его исполнения. Это дает весомое преимущество медиатору как посреднику в заключении и исполнении договора купли-продажи морского судна на международном рынке.
8. Рекомендации
В России увеличивается объем строительства судов, и понимание международных морских правил, касающихся сделок с судами, необходимо для снижения юридических рисков и минимизации ущерба для компаний.
Поскольку купля-продажа морского судна является сделкой со многими особыми юридическими и техническими факторами, положений о договоре купли-продажи имущества в гражданском законодательстве недостаточно. В России необходимо создать собственные стандартные договоры купли-продажи судов или адаптировать имеющиеся международные проформы с учетом мнения профессионального сообщества и на базе ассоциаций морских специалистов.
В российских университетах студентов не обучают особенностям купли-продажи морских судов. Это может быть очень полезным для студентов юридических, экономических факультетов как в «морских» вузах, так и в вузах более широкого спектра в рамках курса о морском праве. Ассоциации морских специалистов могли бы создавать частные курсы по подготовке международных договоров купли-продажи судна. В рамках курса можно быть бы анализировать имеющиеся международные проформы и учиться готовить свои собственные договоры.
В международные проформы купли-продажи судов рекомендуется включать многоуровневую оговорку об арбитраже и медиации с учетом национальности сторон и международных санкций.
Например, можно рекомендовать оговорку об арбитраже и медиации, разработанную на основе правил о медиации ЮНСИТРАЛ и рекомендованную российским Центром медиации “Solis”:
«1. Любой спор, разногласие или требование, возникающие из или касающиеся настоящего договора, либо любых нарушений, прекращения его действия или его недействительности подлежат разрешению в рамках медиации в соответствии с Правилами медиации Центра медиации “Solis”.»
Примечание. Сторонам следует рассмотреть вопрос о включении следующих формулировок:
a) год принятия варианта Правил;
b) стороны договариваются о том, что процедуру будет вести один медиатор, назначенный по согласию сторон в течение 30 дней после заключения соглашения о медиации, а если стороны не могут прийти к соглашению - назначенный Центром медиации “Solis”;
c) языком процедуры медиации является…;
d) местом проведения медиации является… .
«2. Если спор или любая его часть не урегулируются в течение 60 дней после обращения с просьбой о медиации в соответствии с настоящими Правилами, то стороны договариваются об урегулировании любых остающихся вопросов посредством арбитража в соответствии с _______________(указываются правила арбитража).»
Примечание. Сторонам следует рассмотреть вопрос о включении следующих формулировок:
a) назначающим органом является (название учреждения или фамилия лица, например, МАК при ТПП РФ, Российский арбитражный центр, иное учреждение или лицо);
b) количество арбитров будет составлять (один или три);
с) местом арбитража является (город и страна);
d) языком арбитража является… .
Иллюстрация: Круизный лайнер "Александр Пушкин", СССР
Подписаться на рубрику о морском бизнесе и арбитраже можно здесь: https://t.me/s/maritimearbitration